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一、建设阶段对道路、景观和绿化工程采用直接委托方式采购不当, 该工程采购符合法定必须公开招标的情形,必须公开招标。
1. 道路工程、景观工程 ,以及 绿化工程,符合法定“项目范围” 。
根据《必须招标的工程项目规定》(国家发展和改革委员会令第 16 号)和《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》(发改法规规〔2018〕843号),“全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目包括:(一)使用预算资金200万元人民币以上,并且该资金占投资额 10%以上的项目;(二)使用国有企业事业单位资金,并且该资金占控股或者主导地位的项目”,应当招标。
2. 道路工程2800万元,景观工程460万元,绿化工程420万元 ,满足法定“规模标准” 。
综上,案例项目的道路工程、景观工程,以及绿化工程,同时满足必须公开招标规定的“项目范围”和“规模标准”,符合法定必须公开招标的情形,必须公开招标。因此,项目公司辩称理由不成立,其采购行为构成采购不当,应属违规。
3. 解决建议 。
二、运营阶段对专业运营采用直接委托方式并无不当,该运营采购不 符合法定必须公开招标的情形,不强制公开招标。
和前述论述一致,如果同时满足法定“项目范围”和“规模标准”,必须公开招标,反之,则不需要公开招标。
1. 轨道交通项目的专业运营采购 ,符合法定“项目范围”。
根据《必须招标的工程项目规定》(发改委令第16号)和《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》(发改法规规〔2018〕843号) ,本案例项目属于公共服务类公益性项目,其资金来源为一般公共预算支出的财政资金,因此,属于规定的项目范围。
因此,依然属于法定必须公开招标的“项目范围”。
2. 专业运营采购,不在法定“ 规模标准”的强制范围内。
根据《必须招标的工程项目规定》(发改委令第16号),“本规定第二条至第四条规定范围内的项目,其勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购达到下列标准之一的,必须招标:……(三) 勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在100万元人民币以上……必须招标”。
以上规定了“勘察、设计、监理”服务,但“ 专业运营采购”,本规定未作明确要求。
国家发展改革委办公厅《关于进一步做好<必须招标的工程
综上,项目公司委托第三方运营管理,虽然满足“全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目”,但由于不属于《必须招标的工程项目规定》(发改委令第16号)中明确规定的“勘察、设计、监理等服务”强制范围,未同时满足必须公开招标的要求,因此,不属于必须招标项目,项目公司可以依据内部采购管理制度执行,自行采购。
3. 解决建议 。
同时建议,审计机关应从适用法律规定客观评定被审计对象管理行为的合规性,必要时,可以组织专家论证(应包括律师),正式论证结果作为定性依据之一,应避免主观判断;项目公司应制定采购计划,可以委托第三方招标代理机构代为采购,采购时邀请实施机构派代表参与过程监督,并及时报送合同原件至实施机构备案,建议输出《项目公司采购管理月报》及《项目公司采购管理专项档案》。
三、总结与建议
采购不当属于实务高发问题,不当采购行为可能导致合同无效,结算风险等情形,特殊情况下,如果产生严重不当后果的,甚至可能引致违法后果。
根据国家审计署《政府和社会资本合作项目审计指南》要求,社会资本方采购程序合法合规情况,工程招投标管理及材料设备采购管理情况,相关合同权利义务约定情况,以及其它相关合同合规性均属重点审计内容,各项目单位应当聚焦政府审计要求,避免侥幸心理,也应当避免“领导要求”“进度太赶,再不采购来不及了”等主观理由,根据正式发布的采购管理制度,通过合规采购方式开展相应的采购行为,确保采购持续受控、合规。
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